работы /  cравнение российского и германского законов

 Сравнительно  - правовой  анализ   современного  российского и германского законодательства о сделках, в совершении которых

имеется заинтересованность

 

Значимость роли германского гражданского законодательства в формировании отечественной цивилистики отмечается как дореволюционными,[1] так и современными правоведами.[2] Данная роль проявляется как в рецепции отдельных институтов, так и в общем влиянии Германского гражданского уложения, «ставшего одним из эталонов классического гражданского кодекса».[3] Принято  также считать, что влияние германского права  проявляется в признании отечественным законодательством такой формы хозяйственного общества как общество с ограниченной ответственностью.[4] Указанные обстоятельства свидетельствуют о близости правовых систем России и Германии. Малая степень отличия положений закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», регулирующих совершение сделок с заинтересованностью, от соответствующих положений закона «Об акционерных обществах», позволяет предположить, что при создании данных норм отечественным законодателем учитывался опыт Германии. Данное  предположение также подтверждается определенной схожестью структуры органов управления российских и германских хозяйственных обществ. Учитывая перечисленные обстоятельства, представляется целесообразным рассмотреть принципы регулирования совершения сделок с заинтересованностью, используемые в германском законодательстве.

 Ряд положений закона об акционерных обществах Германии от 06 сентября 1965 года (с изменениями на 30 апреля 2008 года) (далее - «Закон об акционерных обществах Германии»), регулирующих заключение некоторых договоров, установленными в них принципами напоминает  положения закона «Об акционерных обществах» РФ. В то же время,  правовое регулирование сделок с заинтересованностью в Германии имеет существенное отличие.

Первое отличие заключается в том, что Закон об акционерных обществах Германии не позволяет относить акционеров к числу лиц, признаваемых заинтересованными в совершении сделок. По данному вопросу существуют две позиции. Согласно первой, субъектами заинтересованности выступают только члены коллегиального исполнительного органа, а также наблюдательного совета общества.[5] Данной позиции придерживается Е.В. Макеева, отмечающая, что законом об акционерных обществах Германии «порядок одобрения текущих сделок между компанией и одним или несколькими ее акционерами не предусмотрен»[6]. Противоположенную позицию занимает И.И. Хузин, считающий, что требование  параграфа 52 об одобрении договора имущественного вклада, а также норма параграфа 62, обязывающая акционеров предоставить обществу возмещение в случае оказания обществом услуг в нарушение требований закона, свидетельствуют о том, что по германскому акционерному закону акционеры могут включаться в перечень заинтересованных лиц.[7]

Пункт 1 параграфа 52 Закона об акционерных обществах Германии, регулируя заключение имущественного вклада, устанавливает, что «договоры общества с учредителями или акционерами, которым принадлежит более 10% уставного капитала, предусматривающие последующее приобретение обществом имеющегося или подлежащего изготовлению оборудования либо иных имущественных объектов по цене, превышающей десятую часть уставного капитала, и заключенные в первые два года после внесения общества в торговый реестр, вступают в силу только после их одобрения общим собранием и регистрации в торговом реестре. Без одобрения общего собрания или записи в торговом реестре недействительны также юридические действия, совершенные для исполнения договоров».[8]

В силу пункта 5 параграфа 52 решение должно быть принято большинством голосов акционеров, представляющих на собрании не менее трех четвертей уставного капитала. Для одобрения договора, заключаемого в первый год после внесения общества в торговый реестр, установлено дополнительное требование о том, что доли голосующего за одобрение большинства должны составлять не менее, чем четверть всего уставного капитала.

В соответствии с пунктами 3, 4, 6 параграфа 52 для принятия решения собранием акционеров необходим отчет наблюдательного совета и оценка эксперта по имущественным вкладам независимо от стоимости имущества. Для регистрации к заявлению прилагаются оригинал договора и отчета.  Суд может отказать в регистрации договора в торговом реестре в случае несоответствия договора требованиям закона, либо в случае несоответствия установленной в нем цены в соответствии с пунктом 7 параграфа 52.

В силу пункта 8 параграфа 52 «регистрации подлежит дата заключения договора и одобрения его общим собранием, а также контрагент по договору».[9]. Необходимо отметить, что ранее действующая редакция закона об акционерных обществах Германии (с изменениями от 27 декабря 2004 года) помимо перечисленных сведений требовала указания приобретаемого имущественного объекта и цены приобретения, устанавливая при этом, что при регистрации достаточно ссылки на поданные документы.[10]

Представляется правильным, что в действительности приведенные нормы параграфа 52  регулируют отношения, возникающие в связи с внесением учредителями имущественного вклада, то есть не относящиеся к хозяйственной деятельности общества и, соответственно, не являющиеся сделками, в совершении которых имеется заинтересованность в значении закона «Об акционерных обществах». Данное утверждение подтверждает пункт 9 параграфа 52, исключающий применение указанных правил в случае приобретения имущественных объектов в рамках текущей хозяйственной деятельности, принудительного исполнения либо на бирже.[11] Кроме того, установленная параграфом 52  процедура принятия решения не исключает голосования по вопросу одобрения договора заинтересованных акционеров. Тем не менее, приведенный в данном параграфе механизм позволяет устранить конфликт интересов, возникающий при внесении имущественного вклада, как путем голосования,  так и предоставляя возможность суду отказать в регистрации договора.

Также сложно согласиться с И.И. Хузиным, полагающим, что параграф 62 Закона об акционерных обществах Германии «предусматривает, что акционеры, которым общество оказало какие-либо услуги в противоречие с требованиями закона, обязаны предоставить обществу возмещение.»[12] В действительности данный параграф устанавливает обязанность акционеров «возвратить обществу предоставление, которое они получили от него  вопреки правилам настоящего Закона». При этом под получаемым от общества предоставлением рассматривается как доля в прибыли (абзац 1 параграфа 62), так и вознаграждение, выплачиваемое обществом за периодические предоставления акционера (параграф 61), если такая обязанность акционеров закреплена в уставе в соответствии с абзацем 1 параграфа 55. Вряд ли в приведенном порядке просматриваются принципы осуществления сделок с заинтересованностью.

В то же время ошибочно говорить об отсутствии в законодательстве Германии принципов, направленных на защиту от конфликта интересов, возникающего у мажоритарного акционера в связи с развитостью регулирования связанных предприятий, в число которых входят как общества, являющиеся сторонами договора между предприятиями (параграфы 291, 292), так и общества, владеющие большинством акций другого общества, то есть зависимые, господствующие предприятия и предприятия с преобладающим участием  (параграфы 16, 17). При этом «большое количество положений в этих правовых нормах направлено именно на защиту интересов акционеров и кредиторов дочерних обществ. Если стороной, обязанной отчислять прибыль по договору, выступает хозяйственное общество, договор должен содержать условие о компенсации, предоставляемой акционерам (участникам) этого общества. В случае если юридическое лицо, которому отчисляется прибыль, является хозяйственным обществом, размер указанной компенсации не может быть ниже суммы, которая была бы выплачена акционерам (участникам) юридического лица, перечислившего прибыль, если бы они были акционерами общества, получившего прибыль».[13]

Кроме того, параграф 136 Закона об акционерных обществах Германии запрещает акционеру голосовать как за себя, так и за иное лицо, если принимается решение об одобрении работы акционера, об освобождении его от обязательства или о том, должно ли общество предъявить к нему требования.[14] На основании абзаца 2 параграфа 243 «решение общего собрания может быть оспорено и на том основании, что акционер, осуществляя право голоса за себя или третье лицо, намеревался получить особые преимущества в ущерб обществу или другим акционерам и решение служит этой цели. Это правило не действует, если решение предусматривает выплату другим акционерам компенсации, соразмерной их убыткам». Указанные положения, также как и нормы закона «Об акционерных обществах», устраняют конфликт интересов акционера при голосовании, хотя, в отличии от него, и не приводят перечня оснований получения особых преимуществ. Также необходимо отметить, что указанные правила хоть и отстраняют заинтересованных акционеров от голосования, но не  изменяют порогового числа голосов, необходимого для принятия решения.

Считается, что в обществах с ограниченной ответственностью «субъектами заинтересованности выступают только члены наблюдательного совета общества. При этом круг сделок с заинтересованностью сводится к договорам оказания услуг обществу».[15]

 

Что касается норм Закона об акционерных обществах Германии, ограничивающих права членов наблюдательного совета и правления, то в них действительно можно усмотреть некоторые принципы, схожие с принципами закона «Об акционерных обществах», предотвращающими конфликт интересов.

Параграф 88 Закона об акционерных обществах Германии запрещает членам правления без разрешения наблюдательного совета «состоять членом правления, управляющим или лично ответственным участником другого торгового общества. Разрешение наблюдательного совета может быть дано только в отношении определенной коммерческой деятельности, определенных торговых обществ или определенных видов сделок.»[16] Схожее положение содержит пункт 3 статьи 69 закона «Об акционерных обществах» РФ, устанавливающий, что «Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества» и в статье 276 Трудового кодекса РФ.

Помимо ограничения совмещения должностей параграф 88 Закона об акционерных обществах Германии устанавливает запрет членам правления на занятие коммерческой деятельностью и совершение сделок в сфере деятельности общества без разрешения наблюдательного совета. Данное ограничение является более широким по сравнению с положениями закона «Об акционерных обществах» РФ. Следует отметить, что подобное положение предполагалось внести в отечественный закон еще в 1905 году статьей 2322 Проекта Гражданского Уложения 1905 года.

Также интересными представляются альтернативные последствия нарушения, предусмотренные абзацем 2 параграфа 88: «Взамен возмещения убытков оно[17] может потребовать от члена правления, чтобы он согласился считать сделки, совершенные за свой счет, совершенными за счет общества, и передал обществу вознаграждение, полученное от сделок за чужой счет, либо уступил свои требования о вознаграждении». Закон «Об акционерных обществах» РФ таких последствий не устанавливает. Статья 89 закона «Об акционерных обществах» РФ допускает ситуацию, в которой член коллегиального исполнительного органа или лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной в сделке, либо сами являются такой стороной. Наличие либо отсутствие согласия совета директоров на совмещение должности  в данном случае не имеет значения, поскольку для действительности сделки достаточно одобрения ее соответствующим органом общества.

Параграф 89 Закона об акционерных обществах Германии, регулирующая предоставление кредита обществом, относит к числу заинтересованных лиц членов правления, прокуристов и торговых представителей, правомочных вести все дела, а также супругов, партнеров по совместной жизни и несовершеннолетних детей указанных лиц вне зависимости от того, действуют ли они самостоятельно или через третьих лиц. В силу абзаца 4 также подлежит одобрению наблюдательным советом предоставление кредита юридическому лицу или торговому товариществу, в котором член правления, прокурист или торговый представитель, правомочный вести все дела общества, является законным представителем, членом наблюдательного совета либо членом товарищества. При этом одобрение предоставления кредита юридическому лицу или товариществу не требуется,  если это лицо или товарищество связано с обществом, либо если кредит предоставляется для оплаты товаров, поставляемых обществом. Абзац 5 допускает последующее одобрение кредита.[18] В отличии от германского законодательства, закон «Об акционерных обществах» РФ не выделяет особенностей для заключения сделок обществом с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа или членами коллегиального исполнительного органа, требуя их одобрения вне зависимости от содержания и направленности.  Также крайне разумной видится норма абзаца 1 параграфа 89 Закона об акционерных обществах Германии, освобождающая от необходимости одобрения предоставление кредита в сумме, не превышающей месячного оклада,  члену правления. Аналогичные положения в отечественном законодательстве отсутствуют.

Для заключения договоров с членами наблюдательного совета Законом об акционерных обществах Германии предусмотрен ряд положений, действующих аналогично нормам, регулирующим предоставление кредитов членам правления. Помимо предоставления кредита члену наблюдательного совета, регулируемого параграфом 115, одобрению наблюдательным советом в соответствии с параграфом 114 подлежит договор о предоставлении услуг, на основании которого не возникают трудовые отношения, либо договор подряда, по которому член наблюдательного совета помимо своей работы в наблюдательном совете обязуется выполнять для общества более квалифицированную деятельность. Также, как и в положениях о предоставлении кредита членам правления, предоставление господствующим обществом кредита членам наблюдательного совета зависимого общества осуществляется с разрешения наблюдательного совета господствующего общества. Для предоставления кредита зависимым обществом члену наблюдательного совета господствующего общества  требуется  разрешение наблюдательного совета господствующего общества. В отличии от предоставления кредита членам правления, получение согласия наблюдательного совета для выдачи кредита члену наблюдательного совета требуется вне зависимости от размера кредита. Также, как и в положениях о предоставлении кредита членам правления, требуется одобрение кредита, предоставляемого юридическому лицу или торговому товариществу, если член наблюдательного совета кредитора является законным представителем такого юридического лица или участником товарищества, за исключение случаев, если это юридическое лицо или товарищество связано с обществом, либо если кредит предоставляется для оплаты товаров, поставляемых обществом. Помимо этого исключения  не требуется одобрение кредита для оплаты товаров, поставляемых торговому предприятию члена наблюдательного совета.[19]

Следует отметить, что перечень оснований заинтересованности в сделке с контрагентом для членов наблюдательного совета уже, чем для членов правления. В отличии от членов правления, для членов наблюдательного совета таким основанием не является членство в наблюдательном совете заемщика. Следует согласиться  с К.М. Алиевой, отмечающей, что «в немецкой системе существует проблема «честной игры», поскольку «Законы Германии не запрещают одному и тому же лицу участвовать в советах конкурирующих организаций, где он может выступать в роли директора. Следствием этого стала практика взаимоучастия значительного числа немецких корпораций в работе друг друга».[20]

Дополнительно следует отметить следующие положения Закона об акционерных обществах Германии, имеющие отношение к совершению сделок с заинтересованностью:

- обязанность членов правления при ведении дел проявлять заботливость порядочного и добросовестного руководителя[21] и аналогичная обязанность членов наблюдательного совета;[22]

- обязанность немедленно возвратить полученный в нарушение абзацев 1-4 параграфа  89 кредит (предоставление кредита членам правления)[23];

- обязанность  лица, умышленно использующего свое влияние на общество, возместить обществу и акционерам причиненные убытки [24];

- солидарную ответственность наряду с лицом, умышленно использующим свое влияние на общество, членов правления и наблюдательного совета[25];

- возможность предъявления требования о возмещении убытков к лицу, использовавшему свое влияние на общество кредитором общества, если общество не предоставляет удовлетворения.[26]

 

Рассмотренное выше позволяет говорить о том, что регулированию путем одобрения наблюдательным советом   подвергаются строго определенные сделки общества, к которым относятся:

- предоставление кредита членам правления;

- предоставление кредита членам наблюдательного совета;

- предоставление кредита законным представителям, прокуристам, торговым представителям;

- предоставление кредита лицу, входящему в круг физических и юридических лиц, связанных с членом правления или членом наблюдательного совета, предоставление кредита которым приравнивается к предоставлению кредита такому члену;

- оказание услуг, отличных от трудовых, либо выполнение работ по договору подряда, в соответствии с которыми член наблюдательного совета помимо своей работы в наблюдательном совете обязуется выполнять для общества более квалифицированную деятельность[27].

При этом исключаются из перечня сделок, подлежащих одобрению наблюдательным советом:

1- предоставление кредита связанным обществам и товариществам, даже если их торговые представители, полномочные вести все дела, прокуристы или члены правления являются:

- законными представителями, членами наблюдательного совета юридического лица, или

- участниками торгового товарищества;

2- кредиты, предоставляемые связанным обществам и товариществам, даже если член наблюдательного совета одного из них является:

- законным представителем другого юридического лица, или

- участником торгового товарищества;

3- поставка товаров в кредит (реализуется как предоставление кредита для покупки поставляемых товаров), в том числе поставка товаров торговому предприятию члена наблюдательного совета, если он является индивидуальным коммерсантом.[28]

Защита прав акционеров в случае конфликта интересов с мажоритарным акционером осуществляется при помощи следующих норм:

- нормы о связанных предприятиях[29];

- нормы, запрещающие акционерам голосовать[30];

- нормы, позволяющие оспорить решение собрания акционеров, если его принятие позволяет одному акционеру  получить особые преимущества в ущерб обществу или другим акционерам[31];

- нормы, запрещающие заниматься деятельностью, схожей с деятельностью общества и запрет на занятие должности в другом обществе без разрешения наблюдательного совета.[32]

 

Таким образом, указанные положения образуют систему норм германского законодательства, направленную на устранение конфликта интересов при совершении сделок. Завершая изложенное, необходимо указать на следующие выявленные особенности регулирования сделок с заинтересованностью, предусмотренные Законом об акционерных обществах Германии:

1.  Также как и в отечественном законодательстве, в законодательстве Германии предусматривается возможность признания заинтересованным как члена правления, так и члена наблюдательного совета. Отличие  законодательства Германии в признания заинтересованности указанных лиц проявляется в распространении специального режима совершении только на те сделки, которые перечислены в законе, а также в используемых способах установления заинтересованности и ее исключения.

2. Существует мнение, что субъектами заинтересованности выступают только члены коллегиального исполнительного органа, а также наблюдательного совета общества и что акционеры не могут признаваться субъектами заинтересованности (Е.В. Макеева, И.П. Пушкарев).

3. Противоположенная позиция заключается в том, что акционеры входят в перечень заинтересованных лиц и сделки с ними подлежат самостоятельному регулированию и применению процедуры одобрения органами управления (И.И. Хузин).

4. Предположение о том, сделки общества с акционерами должны одобряться,  ошибочно, поскольку нормы параграфа 52  регулируют отношения, возникающие в связи с внесением учредителями имущественного вклада, то есть не относящиеся к хозяйственной деятельности общества.

5. Также ошибочно предположение о том, что акционеры, которым общество оказало какие-либо услуги в противоречие с требованиями закона, обязаны предоставить обществу возмещение.

6. Перечень оснований заинтересованности в сделке с контрагентом для членов наблюдательного совета уже, чем для членов правления. Для члена наблюдательного совета общества таким основанием членство в наблюдательном совете заемщика не является[33].



[1]  См. напр.: Покровский И.А. Указ. соч.; Шершеневич Г.Ф. Указ. соч.; Цитович П.П. Указ. соч.; Кассо Л.А. Понятие о залоге в современном праве//[Электронный ресурс]  www.estatut.ru; Кулагин М.И., Избранные труды по акционерному и торговому праву//[Электронный ресурс]  www.estatut.ru; Победоносцев К.П. Указ. соч.

[2] См. напр.: Блинкова Е.В. Гражданско-правовое регулирование снабжения товарами через присоединенную сеть: теоретико-методологические и практические проблемы единства и дифференциации// СПС «Консультант плюс»; Пахомова Н.Н. Цивилистическая теория корпоративных отношений//СПС «Консультант плюс»

[3]  А.Л. Маковский, Выпавшее звено. Вступительная статья к книге И.А. Покровского "Основные проблемы гражданского права"//СПС «Консультант плюс»

[4] Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008, С.261

[5] Пушкарев И.П. Порядок одобрения органами управления хозяйственных обществ крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, дис. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук.  Челяб., 2008, С. 87

[6] Макеева Е.В. Сделки с усложненной процедурой заключения: форма vs. содержание//Корпоративный юрист. 2007. N 1

[7] Хузин И.И. Особенности совершения сделок с заинтересованностью и крупных сделок в хозяйственных обществах по гражданскому праву России и ФРГ//Юриспруденция. 2010. № 3 (19), С. 123-124

[8] Вильфрид Бергманн, Торговое уложение Германии, Закон об акционерных обществах, Закон об обществах с ограниченной ответственностью, Закон о производственных и хозяйственных кооперативах пер. с нем.М.: Волтерс Клувер 2009, С. 307

[9] Вильфрид Бергманн, Указ. соч. С 307

[10] текст ранее действовавшего Закона об акционерных обществах Германии приведен по книге В.Бергмана «Торговое уложение Германии, Закон об акционерных обществах, Закон об обществах с ограниченной ответственностью, Закон о производственных и хозяйственных кооперативах» М.: Волтерс Клувер, 2005, С. 286

[11] Вильфрид Бергманн, Там же С. 308

[12] Хузин И.И., Указ. соч., С. 124

[13] Шиткина  И.С. Правовое регулирование экономической зависимости// Хозяйство и право. 2010. N 8. С. 31 - 50.

[14] Вильфрид Бергманн, Указ. соч. С. 361

[15] Федосова О.В. Проблемы институтов крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в обществах с ограниченной ответственностью, дис. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук., М., 2008 С. 72

[16] Вильфрид Бергманн, Указ. Соч. С. 325

[17] имеется в виду «общество»

[18] Вильфрид Бергманн, Указ. Соч. С. 325

[19] Вильфрид Бергманн, Указ. Соч. С. 343-44

[20] Алиева К.М., Роль совета директоров акционерного общества при совершении сделок, выходящих за пределы его Обычной хозяйственной деятельности, дис. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. М. 2005, С. 42

[21] Абзац 1 §93 Закона об акционерных обществах Германии

[22] §116 Закона об акционерных обществах Германии

[23] Абзац 5 § 89 Закона об акционерных обществах Германии

[24] Абзац 1 §117 Закона об акционерных обществах Германии

[25] Абзац 2 § 117 Закона об акционерных обществах Германии

[26] Абзац 5 § 117 Закона об акционерных обществах Германии

[27] §114 Закона об акционерных обществах Германии

[28] абзац 1 §115 Закона об акционерных обществах Германии

[29] § 15-17, 291, 292 Закона об акционерных обществах Германии

[30] § 136 Закона об акционерных обществах Германии

[31] § 243 Закона об акционерных обществах Германии

[32] § 88 Закона об акционерных обществах Германии

[33] абзац 3 §115 Закона об акционерных обществах Германии